案情概述

　　2008年6月初美國人安某與某設計工程公司通過互聯網達成合作意向，某設計工程公司委托安某對該公司某建筑項目進行方案設計，但雙方未簽訂合作協議書。

　　2009年6月16日，安某持中華人民共和國旅游(L)簽證入職某設計工程公司工作，在職期間一直未能辦理《外國人就業許可證書》、《外國人就業證》。安某入職后，與某設計工程公司口頭約定每月工資標準，其中第一個月為試用期，工資為25000元(含稅)，此后每月工資為30000元(含稅)，由某設計工程公司為安某代扣代繳個人所得稅，每月工資以現金形式支付，簽字領取，不記考勤。

　　2009年2月、3月，某設計工程公司以安某負責的工程項目已接近完工，工作量減少為由支付安某工資12537元、17611元，但未向安某說明支付工資減少的原因。2009年3月27日某設計工程公司因項目完成，口頭通知安某停止工作，安某于2009年4月1日正式停止工作。之后安某向仲裁委申請，要求工程公司補發未足額發放的工資。

　　某設計工程公司則認為：安某為美國國籍，在中國就業未按規定辦理就業證，不是合法的勞動者，因此不能受到勞動法的保護，不應適用勞動仲裁程序解決其與被申請人之間的糾紛，本案不是勞動爭議，依法不屬于仲裁管轄范圍。

　　案件結果

　　裁決認定安某持旅游簽證在京就業，屬于非法就業，由此產生的爭議仲裁委不予處理。但鑒于其已為某設計工程公司付出勞動，故裁定某設計工程公司參照雙方約定支付其勞動報酬29852元。

　　案件評析

　　外國人在京就業，是指沒有取得定居權的外國人，在中國境內依法從事社會勞動并獲取勞動報酬的行為。根據《外國人在中國就業管理規定》第八條的規定，在中國就業的外國人應持職業簽證入境，入境后取得《外國人就業證》和《外國人居留證》等證件，方可在中國境內就業。未取得居留證件的外國人(即持F、L、C、G字簽證者)不得在中國就業。如果未經核準和登記在華就業的，屬于非法就業。

　　北京市高級人民法院、北京市勞動爭議仲裁委員會關于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀要中明確指出，“外國人、港澳臺地區居民未依法辦理《外國人就業證》、《臺港澳人員就業證》的，其與用人單位簽訂的勞動合同應為無效勞動合同。外國人、港澳臺地區居民已經付出勞動的，由用人單位參照合同約定支付勞動報酬。”

　　此案中，安某在某設計工程公司工作期間，一直持旅游簽證在京工作，未經有關部門核準和登記，依法辦理并取得外國人就業證，應屬于非法就業，由此產生的爭議仲裁委不予處理。但鑒于安某與某設計工程公司已就其工作崗位、工作內容、工資標準等進行了約定，安某在某設計工程公司在職期間也已經實際付出了勞動，某設計工程公司應按照雙方約定的30000元人民幣(含稅)的工資標準支付安某每月報酬。某設計工程公司在未能提供任何證據的情況下，以安某工作量減少為由，未足額支付安某2009年2月、3月工資的行為違反了誠信原則。

　　摘自《北京勞動就業報》

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